江南時報訊 行為人受某公司雇傭使用自己的油罐車為該公司運輸柴油，某公司將10噸油票交與行為人提油并運輸。行為人持有該10噸油票在加油站提取6噸柴油至油罐車中，再至劣質柴油點按5000元/噸的價格購買4噸劣質柴油混進油罐車，送至某公司。后行為人提取油票上其余4噸柴油，按6000元/噸的價格變賣。經(jīng)鑒定，合格柴油價格約7000元/噸，劣質油經(jīng)鑒定屬硫超標的不達標油。行為人的該行為如何定性？犯罪金額如何認定？

　　實踐中有兩種觀點。一種認為，行為人用劣質油換合格油，系采取秘密竊取的手段盜竊某公司所有的合格油，該行為符合盜竊罪的構成要件，且4噸劣質油系犯罪成本，不予扣減，本案應認定行為人盜竊4噸合格柴油，盜竊數(shù)額為28000元。第二種觀點認為，行為人受雇傭為某公司運輸油品，在運輸中偷換油品具有職務上的便利，應認定為職務侵占行為，同時4噸劣質油品具有價值，應在犯罪數(shù)額里予以扣減，行為人職務侵占4000元，未達入罪標準。

　　筆者同意第二種觀點，行為人的行為系職務侵占行為，且劣質油的價值不能簡單認定為犯罪成本，從有利于犯罪嫌疑人的角度，應從犯罪數(shù)額內(nèi)扣減。

　　第一，行為人的行為符合職務侵占的特征，行為人與公司之間形成臨時的雇傭關系，公司將油票交給行為人，行為人憑票至加油站提油并運輸，行為人不僅負有安全將油品運輸至相關地點的職責，還負責提取油品等職責，因此行為人對其運輸中油品負有保管職責，行為人由此取得對涉案油品的控制權，具有經(jīng)手、管理運輸?shù)牟裼偷穆氊煛Ｍ羞\公司未對委托運輸?shù)牟裼团稍O押運員或對油品進行封緘進而排除行為人對財物的控制，因而行為人在履行受委托從事運輸?shù)穆殑者^程中，采取劣油換好油的手段侵占委托單位財物，其行為符合職務侵占的特征。

　　第二，關于犯罪數(shù)額，行為人用4噸劣質油兌換了合格油品，筆者認為該4噸劣質柴油不能作為犯罪成本忽略不計，理由為：一是劣質柴油本身具有自身價值，從本案看合格油品價值為7000元/噸，劣質柴油價值為6000元/噸，劣質油價值也就比合格柴油便宜1000元/噸，二劣質油對被害單位某公司來講是有使用價值的，它具有對行為人侵占的合格油品的一定的替代作用，三是行為人主觀故意上亦是以油品差價作為犯罪目標積極追求的，因此從有利于行為人的角度來講，在認定職務侵占犯罪金額時，4噸劣質油的價值應當予以扣減。

　　綜上，筆者認為，行為人利用受雇傭運輸某公司油品而具有的經(jīng)手、管理油品的職務便利，使用劣質油品兌換合格油品，侵占油品差價的行為，構成職務侵占行為，因犯罪金額未達入罪標準不構成犯罪。（劉瀅）